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合伙协议相关问题

合伙协议相关问题

一、签订合伙协议的必要性

司法实践中,在合伙企业成立之初,由于各合伙人互相信任,加之企业设立之初都对企业前景有良好的期望,对风险估计明显不足,往往会忽略合伙协议的签订或者签订合伙协议的时候,忽略一些事项,最终导致法律风险的产生。比如,田玉华与徐景新、刘春梅合伙协议纠纷一案((2018)鲁1302民初18575号)中,双方未签订书面合伙协议,发生纠纷之后,根据当事人的诉求,首先需要证明的就是双方存在合伙关系,其次需要证明两人合伙投资比例的问题。由此可见,未签订合伙协议,大大加重了双方的证明责任。如果在创业初期,双方签订了合伙协议,并且将投资比例在合伙协议中写明,那么在发生纠纷时,可能就不用走诉讼,双方协商就能解决。即使协商不成,诉讼至法院,双方的证明责任也会减轻,纠纷解决也会更快。

现在合伙企业已成为越来越多创业伙伴的创业方式,合伙人创业之初,一定要签订合伙协议书。一份完整的合伙协议书,可帮助企业避免将来发生法律风险。所以要设立合伙企业,最重要的就是签订合伙协议。

二、拟定合伙协议的注意事项

那接下来,合伙协议该如何拟定呢?有哪些需要注意的风险点呢?

1、明确成立的合伙企业类型

合伙企业可分为普通合伙企业和有限合伙企业。不同的合伙企业类型,承担责任的形式不同。普通合伙企业由普通合伙人组成,合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成,普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任,有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。

2、合伙人的主体资格必须合法

在合伙企业申请设立登记时,参加合伙的个人都必须具有完全民事行为能力,无民事行为能力人或者限制民事行为能力人不得成为合伙人。国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。

3、明确合伙事务表决办法

合伙企业具有较强的人合性,合伙人之间相互存在信任,在合伙初期忽视合伙事务表决办法的制定。但随着企业的壮大、经营活动的增多,一些事项因不能达成过半数意见,而使事项搁置,阻碍企业发展。因此,必须在合伙协议中明确合伙事务表决办法。

常见的约定方式有:

1)各合伙人不论出资多少,均按每人一票方式决定事务。

2)各合伙人根据出资比例享有决策权利。

3)合伙人根据决定事项的不同,各合伙人的专长的不同,建立较为复杂的决策机制。

无论采用何种方法,只要合伙人按照自己的意见事先约定明确,就能够有效避免出现分歧时无法决策的情况。

4、明确利润分配、亏损分担规则

在司法实践中,因利润分配、亏损分担规则不清,导致的纠纷十分频繁。因此,在合伙协议中明确利润分配、亏损分担规则极为重要。

法律规定,合伙企业的利润分配、亏损分担,按照合伙协议的约定办理;合伙协议未约定或者约定不明确的,由合伙人协商决定;协商不成的,由合伙人按照实缴出资比例分配、分担;无法确定出资比例的,由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。由此可见,合伙企业的利润分配、亏损分担约定优先。当没有约定或约定不明时,则可能会依据实缴出资比例划分,因为合伙企业的出资形式多样,有时出资比例也不明确,需要证明(除非协议中写明实缴出资比例)。如果出资比例无法确定,则由合伙人平均分配、分担,这会产生不公平的结果。因此,在合伙协议中明确利润分配和风险分担规则,既可以避免后期扯皮、推诿现象的出现,也可以避免不公平的结果。

5、明确合伙内部责任划分

根据法律规定,合伙人对合伙企业债务承担连带责任,但这仅仅解决合伙人对外承担责任的问题,而对于合伙人内部责任的划分,法律原则性的规定并不一定适用于所有合伙企业。当合伙人内部责任划分不明时,容易引发合伙人之间的矛盾。所以,应当明确合伙内部责任划分。新入伙的合伙人在订立入伙协议时,原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况,对合伙内部责任的划分进行释明和约定。

合伙内部责任划分保障合伙人对外承担责任超过自己应承担部分时,向其他合伙人进行追偿的权利。所有的合伙协议都应当对普通的责任划分进行约定。一些特殊的合伙企业,由于各合伙人有分工,对于特定领域或者个别合伙人的过错造成的责任,就应当有更为详尽的划分。

6、明确退伙事由、程序

在实践中,有些合伙企业在经济效益好的时候,一部分合伙人为了获取更多利润,会产生剔除部分合伙人的想法;或者在合伙企业在经济效益不好的时候,一部分合伙人为了及时止损,会产生退伙的想法,而每当上述情形发生时,往往会有纠纷的出现。所以,合伙协议中写明退伙的事由和程序是十分必要的。

比如,写明合伙期限,约定期限届满合伙终止;或者经全体合伙人一致同意,可以退伙。合伙人可以依据自身情况,对此事项进行明确和具体化。以此,使得退伙有据可循,避免退伙不能困境的发生,同时防止退伙的随意性。

三、小结

合伙企业较之公司更为灵活,法律对于合伙企业的限制也较少,当事人甚至可以用劳务出资。对于企业管理、经营、合伙人的权利义务都可以由当事人在合伙协议中约定。因此,合伙协议没有什么范本可以遵循,需要根据各合伙人目的、要求,以及合伙企业经营管理的特点而作出适当的条款安排。在准备成立合伙企业的阶段,可以咨询法务、聘请律师代为拟定、审核公司的各项制度及相关协议,再由合伙人就具体条款提出修改建议。

来源:http://www.xiaozhenglaw.com/supply/166.html   发布时间:2020-05-22 00:00:00

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